4.仮装離婚と財産分与の虚偽表示による無効・債権者代位による不動産移転登記抹消登記手続請求

　本件は，詐欺的業者の首謀者が妻との離婚を仮装して財産分与をした事案について，離婚及び財産分与は通謀虚偽表示により無効であるとして債権者代位により居宅不動産の所有権移転登記抹消登記手続請求を認容した事例である。
　判例及び通説的理解に従えば，離婚は離婚届を提出する意思があれば足り，真実離婚する意思がなくてもよいとされ，仮装離婚であっても離婚としては有効である。離婚として有効である以上財産分与も有効であり，財産分与として不相当に過大な部分についてのみ詐害行為取消の対象となるに過ぎないとされる。
　このような理解に従えば，仮装離婚の場合であっても分与財産の相当部分は夫婦に保持されることになるが，これが妥当な結論であるとは考えられない（なお，我妻栄博士は実質的離婚意思のない離婚は無効であると説かれている。）。
　本判決は，離婚が仮装のものであることを詳細な理由を付して認定して離婚及び財産分与を無効とし，（予備的請求とした詐害行為取消権に基づく請求ではなく）主位的請求である債権者代位による所有権移転登記抹消登記手続請求を認容しており，高裁及び最高裁がこれを維持したことからも，財産隠匿のための仮装離婚が明らかな場合には通説的理解とは異なる解釈が許される（あるいはこのような場合には通説的理解からも同様の結論を導きうる）ことを示唆するものであって，（解釈学上の議論の対象となり得るほか）実務上参考になるものと思われる。

判決PDF （１審判決，業者側控訴）
判決PDF （控訴審判決，控訴棄却，上告棄却・不受理により確定）
⇒金融・商事判例１４６９号金判ＳＵＰＰＬＥＭＥＮＴvol.７９